CRITERII DE ACHIZARE GEOGRAFICĂ A UNUI SITE WEB; Măslinul de la Maison Rouge
Site-ul comercial este neapărat rezultatul unei afaceri, a unei forme corporative, a unei companii. Ca atare, el are o casă.
Deoarece societatea este un subiect de drept, trebuie să știm unde poate fi găsită sau redescoperită pentru necesitățile vieții juridice1.
Problema cu Internetul este că afacerea virtuală devine globală. Chiar și globalizată, compania are o casă care îi permite să fie legată geografic de o țară pentru a determina legea aplicabilă acesteia.
Prin urmare, întrebarea esențială este determinarea naționalității companiei.
Prin urmare, criteriile de conectare ar trebui luate în considerare la nivelul dreptului internațional privat și la nivelul dreptului francez (I). În cele din urmă, va fi necesar să se evalueze criteriile incidentale (II).
Determinarea naționalității companiei
I- Determinarea naționalității prin regulile dreptului internațional privat
Trei criterii de conectare sunt posibile pentru a încerca să stabilească naționalitatea companiei.
Să vedem criteriul personalității partenerilor (A), criteriul legii de încorporare a persoanei juridice (B), criteriul centrului de conducere al persoanei juridice (C).
A- Personalitatea partenerilor
Ne referim la naționalitatea persoanelor care alcătuiesc compania.
Dacă oamenii sunt de naționalități diferite, ne vom concentra asupra naționalității celui mai mare număr sau a celor care o conduc, pe scurt persoanelor care exercită controlul asupra persoanei juridice.
Probleme: Acțiunile sunt diseminate către un public foarte mare, iar un număr foarte mare de acționari sunt persoane juridice.
Acțiunile își schimbă adesea mâinile și ar fi incomod să admitem că naționalitatea persoanei juridice se poate schimba odată cu tranzacțiile.
Partenerii și compania sunt personalități separate: naționalitatea unuia nu influențează neapărat naționalitatea celuilalt.
Prin urmare, acest criteriu nu este adecvat.
B - Legea de constituire a persoanei juridice: „L‘ încorporare ”
O persoană juridică există numai în temeiul unei legi care îi dă naștere și îi conferă personalitate.
Cel mai adesea constituția dă naștere unei formalități (publicare, înregistrare etc.) care va desemna astfel naționalitatea grupului fără nicio discuție posibilă.
În caz contrar, fondatorii vor trebui totuși să respecte o lege dată prin forma adoptată. Dacă nu este cazul, putem totuși să ne motivăm, ca în materie de contract, pentru a determina legea aplicabilă, căutând voința părților sau locația companiei.
Un criteriu conex este cel al sediului social, care face posibilă alegerea țării de atașament. Cel mai adesea cele două sunt confuze, deoarece o companie este în mod normal constituită în țara în care este stabilit sediul social.
Principiul încorporării este recunoscut de natura contractuală a persoanei juridice, expresia autonomiei voinței.
Dezavantajul este riscul de fraudă legală. Poate permite fondatorilor să plaseze entitatea sub un anumit regim pentru a scăpa de prevederile obligatorii ale țării de care este de fapt cea mai strâns legată. Acest lucru poate fi remediat prin excepția de fraudă sau prin aplicarea celor mai obligatorii dispoziții din legislația locală companiilor străine în modul legilor poliției.
C- Centrul de management al persoanei juridice: sediul central
Criteriul locului principal de funcționare este lipsit de stabilitate, nu corespunde neapărat atașamentului cel mai eficient al persoanei juridice, deoarece doar sarcinile de execuție sunt efectuate acolo în timp ce impulsul vine din altă parte.
Criteriul sediului social este locul unde se exercită conducerea efectivă a persoanei juridice, unde își au reședința organele, unde se țin ședințele. Prin urmare, este vorba de sediul social real și nu de sediul social, un criteriu mai apropiat de autonomia voinței și de încorporare. Cu toate acestea, trebuie presupus, până la dovada contrară că sediul social corespunde sediului real al persoanei juridice.
Criteriul sediului astfel înțeles exprimă o legătură eficientă. Acesta este criteriul cel mai general adoptat de țările europene ca în dreptul pozitiv francez.
II- Determinarea naționalității prin legislația franceză
Să luăm în considerare problema sediului central (A) înainte de a lua în considerare problema naționalității (B). Sediu
- Conceptul de sediu central
Dacă societatea are sediul social în Franța, aceasta este supusă dispozițiilor legii franceze (articolul 1837 alineatul 1 din codul civil).
Sediul social trebuie indicat în actul constitutiv (articolul 1835 din codul civil și articolul 2 din legea din 1966 privind societățile comerciale).
Este centrul vieții juridice a companiei, locul unde se întâlnesc organele administrative și de conducere și unde se păstrează și se păstrează cărțile și documentele oficiale2.
- Determinarea sediului central
Sediul social este liber ales de companie.
Elementul decisiv este centrul vieții juridice și nu locul în care compania își desfășoară activitatea fizic (dacă elementul intenționat rezultă din declarațiile din actul constitutiv, dimpotrivă elementul material este mai greu de descoperit).
Există problema sediului social fictiv: terții pot profita de sediul social, dar acest lucru nu poate fi folosit împotriva lor de către companie dacă sediul real este situat într-un alt loc (articolul 1837 alineatul 2 din codul civil și articolul 3 din legea din 24 iulie 1966 privind societățile comerciale).
Compania trebuie, în principiu, să fie adusă în fața instanței de la locul sediului social, cu excepția aplicării așa-numitei jurisprudențe a stației principale3 (confirmată de articolul 43 din NCPC).
Cu toate acestea, unele acțiuni trebuie, din cauza importanței lor, să fie aduse întotdeauna în fața instanței la care se află sediul central. Acestea includ în special procedurile de reorganizare judiciară (decretul din 27 decembrie 1985 articolul 1) și procedurile de ordonanță pentru plată (articolul 1406 din NCPC).
- Naționalitatea
Articolul 1837 stabilește legea aplicabilă și nu naționalitatea în sens strict.
Jurisprudența aplică ca principal criteriu sediul social așa cum apare în actul constitutiv [1]. Dar când sediul social este fictiv, acesta caută locația centrului decizional real sau locul directivei efective. De asemenea, uneori ia în considerare, în mod alternativ, un criteriu bazat pe naționalitatea celor care controlează compania [2].
Dacă sediul central este situat în străinătate, compania este guvernată de legislația franceză. Cu toate acestea, legile privind ordinea publică se aplică în același mod companiilor străine stabilite în Franța ca și companiilor franceze. Dar companiile străine se bucură de aceleași drepturi ca și companiile franceze, cu excepția dispozițiilor legislative contrare [3].
Criterii de incident
Site-ul, odată atașat la o lege națională, va fi supus acestei legi. Cu toate acestea, pot fi utilizate alte criterii, în special din punct de vedere fiscal, comercial sau chiar jurisdicțional.