Mai 2015 - Transferul sediului central a facilitat un regim, dar nu complet neutru
Mai 2015 - Patricia Emeriau, Blanche De Labarre și Ji-Soo Kim, PwC Société d’Avocats
- A trimite
- La imprimare
În cadrul Uniunii Europene, dreptul comunitar consacră principiul libertății de stabilire. Astfel, „restricțiile privind libertatea de stabilire a resortisanților unui stat membru pe teritoriul unui alt stat membru sunt interzise” 1.
De Patricia Emeriau, avocat, Blanche De Labarre, avocat și Ji-Soo Kim, PwC Société d’Avocats
Curtea de Justiție a Uniunii Europene (CJUE) a acordat deplină libertate de stabilire persoanelor fizice pe măsură ce jurisprudența sa progresează, precum și persoanelor juridice, în temeiul articolului 54 din Tratatul de funcționare al Uniunii Europene, care asimilează societățile constituite într-un stat membru persoanelor fizice. Prin urmare, acest principiu se aplică în contextul unui transfer al sediului central al unei companii din Franța într-o altă țară a Uniunii Europene.
În cazul unui transfer de sediu social în Uniunea Europeană, libertatea de stabilire permite companiei să efectueze transferul sediului său social fără a-și pierde personalitatea juridică, sub rezerva respectării normelor franceze de transfer și a formalităților de încorporare. țară gazdă. Aceasta este ceea ce reiese din hotărârea Vale Epitési din 12 iulie 20122. În acest caz, societatea constituită în conformitate cu legislația italiană Vale ceruse o ștergere din registrele italiene pentru a-și transfera sediul social în Ungaria și, imediat după aceea, avea a depus o cerere la autoritățile maghiare pentru a înregistra compania. Această cerere a fost respinsă de instanța maghiară, care a susținut că dispozițiile legislației interne împiedicau înregistrarea unei firme create în Italia în registrele maghiare. Acest refuz a fost menținut ulterior de instanța de trimitere, care a afirmat că, în conformitate cu legislația maghiară, numai conversiile interne ale companiilor pot fi înscrise în registru. Cu toate acestea, această ipoteză exclude posibilitatea înregistrării societății născute dintr-o transformare transfrontalieră, ca în acest caz societatea Vale.
Curtea de Justiție a Uniunii Europene, în hotărârea sa din 12 iulie 2012, reamintește primatul principiului libertății de stabilire asupra dreptului național și afirmă că o astfel de diferență de tratament între conversia internă și conversia transfrontalieră constituie o restricție nejustificată privind exercitarea libertății de stabilire.
Astfel, acesta afirmă că o companie constituită într-un stat membru trebuie găzduită, fără a-și pierde personalitatea juridică, într-un alt stat membru, după transferul sediului său social, cu singura condiție ca forma sa corporativă să fie recunoscută de „statul gazdă”.
Cu toate acestea, dacă transferul sediului social este acum permis fără ca societatea să-și piardă personalitatea juridică, aceasta necesită în continuare îndeplinirea anumitor formalități.
Formalism inerent transferului sediului
În cazul în care compania își transferă sediul în străinătate și nu păstrează un sediu în Franța, aceasta ar trebui scoasă din Registrul comerțului și societăților comerciale și înregistrată în țara gazdă.
Transferul sediului social trebuie, în principiu, să fie decis în unanimitate de către parteneri (Com. C., art. L. 223-30), cu excepția societăților comerciale și a societăților comerciale limitate pe acțiuni, pentru care o decizie a AGEA este suficientă atunci când țara gazdă a încheiat un acord special cu țara de origine care permite înregistrarea în țara gazdă fără pierderea personalității juridice (com. C., art. 225 -97). Cu toate acestea, această posibilitate rămâne teoretică până acum.
La această adunare a acționarilor, va fi adecvat, dacă este necesar, să ia deciziile necesare pentru a face compania compatibilă cu cerințele legii străine care se aplică.
A urmat semnarea noilor statut, precum și publicarea într-un ziar a anunțurilor legale privind transferul propus de sediu și depunerea acestuia la registratura instanței comerciale franceze competente. În cele din urmă, compania trebuie să fie înregistrată în țara gazdă și scoasă din Registrul comerțului și companiilor din țara de origine după depunerea unei cereri de anulare la grefierul instanței comerciale competente.