Caracter comercial la GmbH; Co

Natura comercială a parteneriatelor este o problemă foarte actuală în dreptul impozitului pe venit. Aveți în vedere cele mai înalte decizii ale instanței cu privire la articolul 15 EStG? Un personaj comercial nu trebuie întotdeauna să meargă mână în mână cu aspectele negative. De exemplu, acest lucru poate fi utilizat în mod rațional în cazurile de divizare a întreprinderilor pentru a asigura permanent rezervele ascunse impozitate. Spre deosebire de acest lucru, un asociat comanditar, de exemplu, poate fi numit director general pentru a evita caracterul comercial. Consultanții noștri fiscali și avocații vor fi încântați să vă sfătuiască în acest sens și să dezvolte un design personalizat.

Datorită relevanței sale practice, am pregătit articolul următor împreună cu Universitatea FOM. Proiectul a fost pregătit de doamna Nicola Pospich (licențiat în drept fiscal) în conformitate cu criterii științifice și sub supravegherea lectorului FOM Christoph Juhn LL.M./StB. În acest context, doamna Pospich a scris, de asemenea, o lucrare despre infecția comercială, care are aceleași consecințe juridice.

care este

Videoclipul nostru:
Monede comerciale

În videoclip vă explicăm avantajele și dezavantajele caracterului comercial al unui GmbH & Co. KG clasic și posibilitățile de evitare a acestuia.

Cuprins

1. Introducere

Caracterul comercial și infecția parteneriatelor sunt reglementate de lege în secțiunea 15 (3) din Legea privind impozitul pe venit. În plus față de norma legală, există și diverse jurisprudențe, întrucât este o chestiune controversată a dreptului impozitului pe venit.

În § 15 EStG sunt definite veniturile din operațiuni comerciale. În timp ce în paragraful 1 sunt tratate activitățile individuale sau cotele de profit, în paragraful 2 sunt prezentate premisele precise pentru activitatea comercială și se face distincția cu celelalte tipuri de venituri. Paragraful 3, care se află în prim-plan în această lucrare, trebuie înțeles ca un supliment la Secțiunea 15 Paragraful 2 EStG. Determină că parteneriatele enumerate în secțiunea 15 (3) nr. 1 și 2 EStG trebuie tratate ca societăți comerciale.

Încă din 1966, BFH [1] s-a ocupat de această problemă printr-o hotărâre. În această hotărâre, BFH a determinat caracterul comercial și infectarea parteneriatelor cu așa-numita „pronunțare legală”. Această jurisprudență a fost valabilă până în 1984 [2]. Prin decizia sa din 26 mai 1984 [3] Marele Senat, tot prin jurisdicție, a renunțat la punctul de vedere anterior. În 1986, legislativul, în cadrul Legii privind curățarea impozitelor, a reglementat utilizarea comună retrospectiv în secțiunea 15 (3) nr. 2 EStG [4].

Datorită alocării dificile la tipurile respective de venituri în parteneriate, infecția comercială a fost înregistrată în secțiunea 15 (3) nr. 1 EStG. „Teoria frecării”, așa cum se numește și infecția comercială, este menită să prevină retragerea veniturilor alocate incorect din impozitul comercial și pierderea astfel a veniturilor importante pentru statul german.

Acest articol tratează monedele comerciale. Accentul principal se pune pe cerințe și pe cele mai importante consecințe ale acestui regulament. În plus, sunt explicate modalitățile de evitare a amprentei comerciale.

Este îndoielnic dacă secțiunea 15 (3) EStG se încadrează în tabloul general al impozitului pe venit. De regulă, legea se referă la activitatea desfășurată de companie și nu la sfera acestei activități sau la structura societății. Mai mult, se pune întrebarea dacă acest regulament are de fapt consecințe la fel de cuprinzătoare pe cât pare la prima vedere sau dacă acesta este un standard care nu își poate îndeplini scopul real din cauza diferitelor opțiuni de proiectare.

Aveți întrebări despre
monede comerciale ?

Firma noastră de avocatură s-a specializat în acest sens. Aranjați-vă întâlnirea cu consultanții noștri fiscali și avocații:

2. Condiție prealabilă pentru caracter comercial

Conform secțiunii 15 (3) EStG, condiția prealabilă este existența unei intenții de a câștiga venituri. În consecință, amprentarea comercială și infecția cu amatorii sunt excluse.

Există intenția de a genera venituri dacă compania își propune să își mărească activele comerciale [5]. Aceasta se caracterizează prin profit total, de la înființarea companiei până la încetarea acesteia [6]. În consecință, veniturile din vânzare trebuie luate în considerare și în prognoză. Acest lucru trebuie evaluat pe baza circumstanțelor externe, care pot duce la corecții ale profitului total de-a lungul anilor și, prin urmare, posibil la intenția de a obține profit [7].

3. Moneda comercială

Reglementarea legală a utilizării comune în 1986 a fost menită să prevină pierderile fiscale nejustificate [8]. Fără acest standard, câștigurile curente și de capital ale companiilor nu mai erau supuse impozitului comercial din 1984. Cu toate acestea, datorită aplicării retroactive a regulamentului, aceste profituri ar putea fi încă supuse impozitului comercial.

Caracterul comercial se referă exclusiv la parteneriate conform § 15 Abs. 3 Nr. 2 EStG (conform BGB și HGB: GbR, OHG, KG inclusiv parteneriatul tăcut atipic, parteneriatul conform PartGG și formele juridice străine corespunzătoare). În consecință, corporațiile și întreprinderile individuale nu sunt acoperite de acest standard. Reglementarea caracterului comercial înseamnă că un parteneriat, care este comercial, formează întotdeauna o întreprindere comercială în virtutea formei sale juridice. Conform secțiunii 15 (2) EStG, o întreprindere comercială este o activitate independentă, durabilă, care se desfășoară cu intenția de a realiza profituri și care reprezintă o participare la activitatea economică generală. Partenerii parteneriatului comercial devin astfel co-antreprenori în sensul secțiunii 15 (1) nr. 2 EStG.

3.1. Cerințe factuale

Pentru ca un parteneriat, care nu urmărește o activitate comercială, ci o activitate de administrare a activelor sau independentă [9], să formeze o întreprindere comercială fictivă conform secțiunii 15 (3) nr. 2 EStG, trebuie îndeplinite următoarele condiții:

  1. una sau mai multe corporații trebuie să fie implicate ca parteneri responsabili personal în parteneriat și
  2. numai aceste corporații sau persoane care nu sunt acționari sunt autorizate să gestioneze afacerea, secțiunea 15 (3) nr. 2 EStG.

Aceasta înseamnă că nu există nicio operațiune comercială dacă o persoană fizică suplimentară care este implicată în parteneriat este autorizată să administreze compania. Odată cu termenul corporației, § 15 Abs. 3 Nr. 2 EStG se referă la § 1 Abs. 1 Nr. 1 KStG. Prin urmare, corporațiile sunt AG, GmbH și KGaA, inclusiv companiile anterioare, de îndată ce sunt înscrise în registrul comercial [10]. Companiile străine corespunzătoare sunt, de asemenea, considerate a fi corporații [11]. Cooperativele, asociațiile de asigurări și fundațiile nu se încadrează în conceptul de corporație și, prin urmare, o fundație & Co KG nu pot intra în secțiunea 15 (3) nr. 2 EStG [12].

3.1.1. Răspundere

3.1.2. Autoritatea de a gestiona

Conceptul de autoritate de conducere trebuie, de asemenea, să fie înțeles conform legislației societăților comerciale. Caracterul comercial nu apare dacă, în afară de corporație, o singură persoană fizică, care este și partener, are autoritatea de gestionare în conformitate cu secțiunea 15 (3) nr. 2 EStG. Conducerea afectează doar relația internă dintre acționari, dar nu și aspectul lor extern [16]. Conducerea poate fi reglementată individual în actul constitutiv [17], astfel încât o persoană externă poate fi numită și în conducere. Dacă nu există nicio prevedere în actul constitutiv, gestionarea se efectuează în conformitate cu dispozițiile legale în sensul articolelor 709 BGB, 161, 164 HGB.

3.2. Parteneriate duble sau multiple

3.3. Forme tipice de societate

3.3.1. GmbH & Co. KG

Cea mai comună formă de parteneriat comercial este GmbH & Co. KG [22]. În această constelație, GmbH este asociatul responsabil personal și o persoană fizică este asociatul comanditar [23]. Conducerea este transferată către GmbH sau către o terță parte. Dacă un partener nu este numit să conducă societatea, acest lucru nu se face în virtutea propriei sale legi, ci printr-o poziție juridică derivată în sensul unei procuri generale [24]. Potrivit Eckl [25], acest lucru poate fi înțeles numai în așa fel încât o autoritate de conducere a unui non-partener, pe lângă partenerul general GmbH, să nu împiedice un caracter comercial. O unitate GmbH & Co. KG trebuie, de asemenea, tratată ca o GmbH & Co. KG în ceea ce privește caracterul său comercial, întrucât puterile suplimentare acordate comanditarilor nu afectează activitățile companiei la nivelul KG și, prin urmare, nu au o forță „formativă” sau „de-formativă”. proprii [26].

3.3.2. Schein-KG

Chiar și cu un Schein-KG, care este înregistrat în registrul comercial, poate avea loc o amprentă comercială [27]. KG, care, în ceea ce privește tipul și domeniul de aplicare, nu operează un comerț comercial, nu este un KG, ci un GbR, în ciuda faptului că este înregistrat. Cu toate acestea, datorită înscrierii în registrul comercial, acesta dobândește răspunderea limitată ca un KG real [28] și, prin urmare, poate fi, de asemenea, caracterizat comercial ca un Schein-GmbH & Co. KG, cu condiția ca cerințele suplimentare conform secțiunii 15 (3) nr. sunteți.

3.3.3. Investiție închisă KG

O formă specială a GmbH & Co. KG este societatea în comandită limitată pentru investiții introdusă de Codul investițiilor de capital [29]. Acest KG este administrat de o societate de administrare a capitalului care este supravegheată de Autoritatea Federală de Supraveghere Financiară [30]. Investiția administrată intern KG este administrată intern de o companie de administrare a capitalului, care este, de asemenea, partener și este responsabilă de gestionare [31]. Investiția externă KG este administrată de o companie externă de administrare a capitalului prin intermediul unui acord de agenție prin care, printre altele, sunt transferate competențele esențiale de gestionare [32]. Datorită relațiilor prezentate, Investment-KG poate avea și un caracter comercial.

3.3.4. GmbH & Still

Un GmbH & Still există atunci când partenerii tăcuti dintr-o GmbH participă în conformitate cu secțiunea 230 HGB care nu apar în exterior [33]. Aici, partenerul care acționează extern - GmbH - trebuie considerat un partener responsabil personal. Dacă numai GmbH are autoritatea de a gestiona compania, toate cerințele pentru un parteneriat comercial sunt îndeplinite [34].

3.4. Debossing

Un parteneriat comercial bazat pe secțiunea 15 (3) nr. 2 EStG poate fi de asemenea debossed din nou. Acest lucru se poate întâmpla datorită omiterii premiselor, structurării deliberate a faptelor sau realizării obiectivelor și dizolvării asociate a companiei. Cu toate acestea, acest lucru ar trebui întotdeauna să se bazeze pe premisele unui caracter comercial și, prin urmare, fie cu autoritatea de gestionare, fie cu răspunderea personală.

Sfaturi de experți pentru
GmbH & Co.KG

Consilierii noștri specializați în domeniul fiscal și avocații vor fi încântați să vă consilieze. Vă rugăm să ne sunați sau să ne descrieți preocupările dvs. prin e-mail:

4. Consecințele juridice ale caracterului comercial

Chiar dacă consecința de bază a caracterului comercial și a infecției, crearea sau ficțiunea unei întreprinderi comerciale - este aceeași, consecințele juridice sunt parțial diferite.

4.1. Impozit pe venit

4.2. Taxa de afaceri

4.3. Amortizarea practicii sau a bunăvoinței

După achiziționarea unei practici independente, valoarea practicii este anulată în termen de trei până la cinci ani [63]. Valoarea se evaporă relativ rapid, deoarece valoarea unei practici se bazează în principal pe relația de încredere a proprietarului anterior [64]. Cu toate acestea, ca urmare a unei infecții comerciale, valoarea practică devine fond comercial și trebuie anulată în decurs de 15 ani, în conformitate cu secțiunea 7 (1) teza 3 EStG [65]. Companiile comerciale nu sunt afectate [66]. Aici valoarea practică dobândită poate fi în continuare amortizată pe o perioadă de trei până la cinci ani [67].

5. Concluzie

Impozitul pe venit își leagă de obicei condițiile de activitatea companiei, de ex. la exploatarea unei întreprinderi comerciale și nu la întreprinderea comercială în sine. Astfel, obiectul fiscal trebuie privit întotdeauna într-o manieră orientată spre activitate. Nu la fel cu imprimarea comercială și infecția. În acest caz, calificarea veniturilor nu se bazează pe atribuirea de activități. În cazul unei infecții comerciale, veniturile din gestionarea activelor sau activități independente care pot fi atribuite în mod clar sunt reclasificate în venituri comerciale fără ca activitatea să necesite acest lucru, doar pentru că societatea desfășoară parțial activități comerciale. În cazul comercial, numai forma juridică determină tipul de venit. Aici norma caracterului comercial și a infecției diferă considerabil de sistemul impozitului pe venit. Acest lucru sugerează că acest standard, datorită naturii sale diferite, se bazează pe consecințe fiscale considerabile.

Consilier fiscal pentru GmbH & Co. KG comercial

Firma noastră de avocatură s-a specializat în consilierea companiilor în materie de drept fiscal. Când vine vorba de consiliere fiscală, clienții apreciază expertiza noastră în următoarele domenii, de exemplu:

  1. Redactarea contractului de către avocații noștri specialiști
  2. Asistență responsabilă pentru întregul proces
  3. Sfaturi de proiectare pentru corporații
  4. Sfaturi de proiectare pentru parteneriate
  5. Sprijin pe termen lung pentru consiliere fiscală continuă
  6. Intocmirea situatiilor financiare anuale, declaratiilor fiscale pentru companii

Consilierii noștri fiscali și avocații din Köln și Bonn vă vor oferi cu plăcere sfaturi personale. De asemenea, vă sfătuim în toată Germania prin telefon și conferință video: