Clauza „părăsiți rău”, definiția și ghidul părăsirii rău
Clauza bad leaver și good leaver, atunci când este inserată într-un contract de parteneriat, trebuie redactată cu atenție. Această clauză privește într-adevăr bărbații cheie ai companiei, adică cei care exercită o funcție operațională în companie.
Clauza de părăsire rău este una dintre clauzele care pot fi inserate într-un acord de acționari în același mod ca:
- clauza de retragere sau ieșire garantată;
- clauza de cumpărare sau vânzare;
- clauza de lichiditate;
- clauza anti-diluare;
- clauza cu clichet;
- clauza de cesiune forțată;
- clauza de tragere de-a lungul;
- clauza leonină;
- dreptul de clauză de ieșire comună;
- clauza de aprobare;
- sau clauza de preempțiune.
Toate aceste clauze vor avea scopuri diferite și vor face posibilă consolidarea anumitor obligații sau definirea anumitor avantaje pentru parteneri sau definirea procedurii care trebuie urmată în cazul unei situații excepționale (plecarea unui partener, dizolvarea companiei etc.).
Ce este o clauză leaver bun/rău leaver ?
O clauză de leaver bun/bad leaver poate fi inserată în actul constitutiv al companiei. Dar cel mai adesea se decide în timpul redactării acordului asociaților. Ca reamintire, acordul acționarilor este un acord în temeiul căruia acționarii companiei decid asupra organizării și funcționării companiei. Acordul acționarilor constituie un act separat de actul constitutiv.
Clauza good leaver, bad leaver este o clauză inspirată de legislația anglo-saxonă, care prevede răscumpărarea și, prin urmare, transferul acțiunilor partenerilor ieșiți însoțit de un mecanism de sancționare sau recompensă în funcție de situație. Acest tip de clauză face parte din practicile pachetului de gestionare, deoarece este în general implicat în operațiunile Leverage Buy Out (LBO). În concluzie, LBO este o preluare a unei companii prin intermediul unui holding SAS. Clauza bad leaver nu trebuie confundată cu o clauză de excludere.
În Franța, clauzele bad leaver/bad leaver sunt considerate a fi promisiuni unilaterale de a vinde acțiuni. Acesta este motivul pentru care acestea sunt guvernate de noul articol 1124 din Codul civil care reglementează regimul promisiunilor unilaterale de vânzare.
Principiul clauzei bad leaver
Clauza good leaver/bad leaver este, în principiu, cerută de investitorii companiei. Ea permite păstrați oamenii cheie în companie pentru o anumită perioadă de timp, menționate în prevederile clauzei. Oamenii cheie ai companiei sunt, prin definiție, fondatorii și partenerii care exercită funcții operaționale în cadrul companiei (de exemplu, președinte și CEO).
În temeiul clauzei bad leaver, un partener care pleacă înainte de data programată de plecare este considerat un „starter rău”. Prin urmare, acest lucru este sancționat: în aplicarea clauzei „bad leaver”, acțiunile sale sunt răscumpărate de ceilalți parteneri la un preț nefavorabil, adică sub valoarea lor de piață.
Clauza de abandon rău este destinată în special pentru bărbați-cheie concediați pentru abateri grave sau neglijență gravă. Ca o reamintire, abaterea gravă este considerată de jurisprudență ca o încălcare a obligațiilor contractuale ale angajatului de o asemenea importanță încât reținerea angajatului în companie, ținând cont de perioada de preaviz, este imposibilă. Neglijența gravă este cel mai grav tip de culpă care justifică concedierea: este o intenție de a dăuna direct angajatorului sau companiei. În cazul unei dispute, intenția de a face rău va fi evaluată suveran de judecătorii prudențiali.
Dar „părăsitorul bun” ?
Nu există nicio obligație legală de coexistență între clauza „leagăn rău” și clauza „bun abandon”. Cu toate acestea, în practică, acest lucru este foarte frecvent. Într-adevăr, întrucât clauza bad leaver implică sancțiuni, este recomandabil să îi recompensăm pe „cei care părăsesc bine”, adică oamenii cheie care respectă dispozițiile stabilite între parteneri.
„Părăsitorul bun” este partenerul considerat că a îndeplinit obiectivele stabilite în clauză. În special, acest lucru înseamnă că omul cheie a rămas cel puțin întreaga durată menționată în clauza de părăsire bună/rea.
În temeiul clauzei good leaver, dacă un partener este considerat un „început bun”, atunci acesta va fi recompensat și își poate vinde acțiunile la un preț avantajos.
Condițiile de valabilitate ale clauzei good leaver/bad leaver
Clauzele good leaver/bad leaver fiind destul de restrictive, trebuie să respecte anumite condiții pentru a fi valabile din punct de vedere legal.
În special, clauzele bad leaver și good leaver trebuie să prevadă:
- durata aplicării: este indicat să menționăm perioada de timp în care oamenii cheie trebuie să rămână în companie pentru a fi calificați drept „bun părăsitor”;
- determinarea prețului de răscumpărare: pentru a face acest lucru, este posibil să se utilizeze diverse mecanisme, cum ar fi apelează la un expert pentru a stabili prețul de răscumpărare a acțiunilor partenerului de ieșire, determinați prețul în funcție de ultima majorare de capital companiei sau, după caz, sunați la un expert. Această opțiune poate fi utilă în special în caz de litigiu, în conformitate cu articolul 1843-4 din Codul civil. În cele din urmă, este posibil săfolosiți o formulă precisă permițând stabilirea prețului de răscumpărare a acțiunilor partenerului de ieșire. În acest caz, formula trebuie menționată în mod expres în prevederile clauzei leaver bun/rău inserată în acordul acționarilor;