AVOCATI DELSOL

Câștigurile de capital pe valorile mobiliare înregistrate la rata tuturor transferurilor cu titlu oneros (care sunt asimilate contribuțiilor la o companie) sunt, în principiu, impozabile cu impozitul pe venit și contribuțiile de asigurări sociale (CGI, art. 150-0 A).

Cu toate acestea, în conformitate cu dispozițiile Directivei Consiliului European din 23 iulie 1990 [1]

reiterată prin Directiva Consiliului din 19 octombrie 2009 [2], fuziunile, diviziunile, divizările parțiale, transferurile de active și schimburile de acțiuni trebuie să beneficieze de un regim de neutralitate fiscală, în sensul că " aceste operații nu [trebuie să] să nu fie împiedicat de restricții, dezavantaje sau denaturări speciale care decurg în special din dispozițiile fiscale ale statelor membre ".

Pentru a respecta aceste cerințe europene, legislația franceză a instituit:

O dietă de suspendarea impozitării (CGI, art. 150-0 B);
O dietă de amânarea impozitului (CGI, art. 150-0 B ter) pentru contribuțiile făcute începând cu 14 noiembrie 2012 în beneficiul unei companii controlate de contribuabil.

Aceste două articole sunt principalele mecanisme în vigoare în prezent, dar alte mecanisme de suspendare sau amânare au fost deja introduse de legiuitor. În special, câștigurile de capital la bursele de valori mobiliare efectuate până la 31 decembrie 1999 au putut beneficia de o amânare a impozitării pe baza articolele vechi 92 B II și 160 I ter ale CGI.

Unii contribuabili au încă câștiguri de capital amânate pe baza acestor vechi aranjamente. Cu toate acestea, ar putea dori să efectueze o nouă contribuție astăzi la aceleași valori mobiliare, beneficiind de această dată de regimurile actuale de suspendare sau amânare prevăzute de articolele 150-0 B și 150-0 B. ter din CGI.

Când această a doua contribuție, referitoare la valorile mobiliare grevate cu o amânare a impozitării înainte de 1 ianuarie 2000, se efectuează în conformitate cu Articolul 150-0 B din CGI (ședere fiscală), doctrina administrativă indică faptul că câștigurile de capital reportate sunt reportate automat în momentul în care are loc vânzarea, răscumpărarea, rambursarea sau anularea noilor valori mobiliare primite [3] .

În ceea ce privește această dată, câștigurile de capital impozitul amânat în conformitate cu articolul 150-0 B ter din CGI, se indică în BOFIP din 4 martie 2016 că:

" atunci când contribuția care intră în sfera de aplicare a Articolul 150-0 B ter din CGI privește valorile mobiliare grevate cu un câștig de capital plasat în amânarea impozitului pe baza articolului II B din CGI, a articolului 92 B din CGI sau a articolului I ter și II din articolul 160 din CGI, în formularea lor în vigoare înainte de 1 ianuarie 2000, a articolului 150-0 C din CGI, în versiunea în vigoare înainte de 1 ianuarie 2006 sau a articolului 150-0 D bis din CGI, în formularea sa în vigoare înainte de 1 ianuarie 2014, prezentul operațiunea de contribuție constituie o vânzare cu titlu oneros și implică în consecință expirarea amânării fiscale relevante " [4] .

Astfel, la mai bine de doi ani de la intrarea în vigoare a acestui dispozitiv, administrația fiscală și-a comunicat analiza [5] cu privire la soarta câștigurilor de capital plasate în cadrul unui mecanism de amânare fiscală înainte de anul 2000, în cazul schimburilor succesive. !

Acum consideră asta realizarea unei contribuții în beneficiul articolului 150-0 B ter din CGI este analizată ca un transfer pentru o contraprestație valoroasă, ducând astfel la confiscarea amânărilor solicitate pe baza articolelor anterioare 92 B II și 160 I ter din CGI. Ca urmare, câștigul de capital plasat anterior în amânarea impozitului este impozitat pentru anul contribuției făcute în condițiile prevăzute la articolul 150-0 B ter din CGI.

Această poziție luată de administrația fiscală ni se pare complet nefondată atât în ceea ce privește dreptul intern, cât și în ceea ce privește dreptul european.

1. În ceea ce privește dreptul intern

Crearea articolului 150-0 B ter CGI prin legea financiară modificatoare pentru 2012 a fost în esență motivată de preocuparea de a controla și limita „contribuțiile-cedări” care permiteau persoanelor fizice să contribuie cu titlurile societății lor. el însuși supus impozitului pe impozite suspendat pentru a permite acestuia din urmă să revândă valorile mobiliare contribuite la valoarea contribuției și, prin urmare, fără o valoare mai impozabilă. Nu s-a intenționat declanșarea impozitării câștigurilor de capital realizate în amânarea impozitului înainte de crearea prin legea financiară modificatoare pentru anul 2000 a articolului 150-0 B transformând fostul amânare fiscală, opțional, într-o suspendare automată a impozitului.

Autoritățile fiscale consideră fără îndoială că câștigurile de capital reportate anterior sunt acum impozabile atunci când se face o nouă contribuție reportată, deoarece noul articol 150-0 B ter nu prevede în mod expres menținerea reportărilor anterioare menționate. Se bazează, de asemenea, pe faptul că legea financiară modificatoare pentru anul 2000, din 31 decembrie 1999, nr. 099-1872, prevede că câștigurile de capital existente reportate sunt reportate automat în cazul unui schimb. de reculea nou instituită (CGI-art 150-0 B). Desigur, această lege nu prevedea continuarea amânării în cazul unei noi amânări, deoarece legea nu prevedea o nouă amânare care transformase toate amânările anterioare într-o suspendare.

Dar spiritul legii, în 2000, ca și în 2012, era să păstreze amânările sau amânările anterioare cu ocazia unor noi operațiuni care să îndeplinească condițiile necesare pentru a beneficia de un regim similar, dacă nu identic. Orice altă interpretare ar ignora, fără îndoială, obiectivul neutralității acestor operațiuni pe care legiuitorul a dorit să îl asigure prin aceste texte succesive.

Mai mult, legiuitorul din 2000 a fost mai prudent decât credea Administrația atunci când a elaborat BOI în 2016. Într-adevăr, în articolul 60 din legea finanțelor din 2000, legiuitorul a planificat să salveze vechile rapoarte, așa cum au fost observate și luate în considerare de către Comitetul de finanțe al Adunării Naționale, menționând:

„Pentru schimburile efectuate de la 1 ianuarie 2000, dispozițiile referitoare la amânarea impozitului sunt menținute în Codul fiscal general din cauza amânărilor de impozite în curs de desfășurare (V al acestui articol). În plus, se propune ca, atunci când valorile mobiliare primite cu ocazia unui schimb care să dea naștere beneficiului unei amânări fiscale să fie ele însele obiectul unui schimb care se încadrează în domeniul de aplicare al noului sistem de amânare fiscală, impozitul câștigul de capital amânat anterior ar fi de acum încolo amânat automat și nu mai este la cererea contribuitorului la schimb la depunerea declarației sale generale de profit (ultima teză din primul paragraf al V al acestui articol) ".