Reguli de drept comun și activități comerciale în dreptul german - Revizuirea dreptului general
Lucrările conferinței de la Saarbrücken, 26 iunie 2015 - Practica comercială și regulile legale: influențe, limite
A cita:
Wolfgang Rosch, „Regulile dreptului comun și activitățile comerciale în dreptul german, procedurile conferinței de la Saarbrücken, 26 iunie 2015 - Practica comercială și regulile juridice: influențe, limite”: Revizuirea generală a legii pe net, 2016, numărul 23873 (www.revuegeneraledudroit.eu/?p=23873)
Înainte de a ajunge la esența problemei pe care Florența a avut amabilitatea să o întrebe, două observații preliminare sunt în ordine: una cu caracter personal, cealaltă referitoare la problema care urmează să fie acoperită.
Să începem cu personalul. Afișul care anunță conferința noastră îmi conferă statutul de „judecător la referendum” la Curtea de Justiție a Uniunii Europene. În această privință, trebuie să vă dezamăgesc în două privințe. În primul rând, nu există un „judecător la referendum” la Curte, ci judecători, avocați generali și, de fapt, referendari. Aceștia sunt colaboratorii membrilor Curții și sunt recrutați, în cea mai mare parte, dintre funcționarii Uniunii. În ceea ce mă privește, sunt unul dintre acei oficiali umili și „detașat în interesul serviciului”, conform formulei comun acceptate, pentru a exercita funcțiile de referendum în biroul avocatului general Juliane KOKOTT.
Și, ca să fiu complet, să știți că, înainte de a mă alătura serviciului public comunitar în urmă cu o duzină de ani, am lucrat o vreme ca avocat, purtând cele două capace de avocat francez și Rechtsanwalt german, cu o predilecție clară pentru dreptul afacerilor franco-germane, jurisprudența și doctrina ei.
Continu să păstrez amintiri plăcute despre această perioadă a vieții mele și, de asemenea, despre acea, atât de îmbogățitoare, încât am petrecut-o la Universitatea din Saar, mai întâi ca student, apoi ca asistent la centru. Juridic franco-german și în cele din urmă ca lector („Lehrbeaufragter”). Privind peste cameră, recunosc că sunt foarte emoționat să găsesc printre noi atâtea persoane pe care le-am întâlnit în exercitarea funcțiilor mele anterioare în Saarbrücken și pe care nu le mai văd atât de des, dar care îmi sunt mereu foarte dragi.
Pe scurt, mulțumesc Centrului juridic franco-german pentru că m-ați invitat la această conferință !
Această clarificare fiind făcută, să trecem la aspecte serioase și la a doua observație preliminară. Aceasta privește chiar subiectul discursului meu. De fapt, subiectul meu poate fi conceput în două moduri diferite, chiar diametral opuse.
Pe de o parte, subiectul meu permite citirea destul de banală conform căreia este adecvat să abordăm particularitățile care caracterizează dreptul comercial german și să le punem în paralel cu dispozițiile elementare ale dreptului comun. Pe de altă parte, conform unei interpretări mai îndrăznețe a subiectului, aceasta ar viza problema mult mai interesantă de a cunoaște care este impactul, sau chiar interfața în dreptul german dintre normele de drept comun și activitățile comerciale.
Confruntat cu această dualitate de lecturi posibile și blocat într-un termen riguros de 20 de minute, voi arăta temeritate - știm cu toții că neînfricarea este prima calitate a unui avocat - și încerc încercarea imposibilului de a aborda ambele aspecte în bloc din subiect.
Și, de la început, vă avertizez: nu voi rezista tentației de a face observații oarecum eretice, în special în ceea ce privește conceptul de „drept comun” german și mă bazez pe academicienii dintre noi, în special pe Thomas Gergen și Francis Limbach, sub a cărui guvernare am onoarea să vorbesc, să mă abțin și să mă contrazic dacă ocazia i se oferă.
Deci, ce este „dreptul comun” german? Dacă această conferință ar fi avut loc în urmă cu vreo douăzeci de ani, răspunsul meu ar fi fost să spun, fără nicio ezitare, că dreptul comun, în ceea ce privește dreptul privat german, este corpul de norme cuprinse în Codul civil. BGB. Astăzi, îmi pare rău să vă spun că nu mai este așa. Cel puțin, este necesară o clarificare în acest sens. Într-adevăr, este important să te califici. De ce ? Ei bine, ar trebui să știți că BGB-ul de azi nu mai este corpul monolitic și vechi de o sută de ani, ci un set eterogen de reguli, dintre care unele ar putea trece pentru regulile de drept comun, în timp ce altele sunt puțin mai specific.
Mai mult, aceste categorii diferite de texte, departe de a permite o delimitare clară și îngrijită a unuia în raport cu celălalt, tind să fie împletite în cadrul Codului, ceea ce facilitează cu greu sarcina practicantului dornic să învețe despre statul de drept.
În sprijinul acestei afirmații iconoclaste - v-am avertizat - vă invit să aruncați o privire mai atentă la subtitlul BGB despre „Vânzarea bunurilor de larg consum”. Cu toate acestea, acest subtitlu nu se referă doar la acest tip special de vânzare, ci și la articolul 478 BGB, cu recursul pe care un comerciant îl poate exercita împotriva furnizorului său pentru a avea consecințele transmise acestuia din urmă. " produsul vândut a fost afectat în momentul livrării sale către consumatorul final.
Cu toate acestea, nu există nicio îndoială că acest recurs între profesioniști este străin, prin natura sa, regimului de vânzare a bunurilor de larg consum și că nici el nu intră sub incidența dreptului comun! Dacă ne gândim la asta, ar fi, prin însăși natura sa, sub incidența dreptului comercial și ar fi concret, sub regimul de vânzare comercială („Handelskauf”) prevăzut în Codul comercial german („Handelsgesetzbuch”, pe scurt HGB) . De asemenea, trebuie remarcat faptul că această natură comercială este evidențiată de trimiterea la Codul comercial care apare în mod expres în ultimul paragraf al articolului 478 BGB.
Cum să explic această locație a textului, la prima vedere destul de incomodă ?
Ei bine, trebuie să ne confruntăm cu faptele pe care le prezintă BGB care rezultă din reforma anului 2002, în special în ceea ce privește vânzarea, marcată de transpunerea unei serii de directive comunitare, care au fost modelate, cumva, pe baza secolului structura unui Cod care datează de la opera pandectiștilor din secolul al XIX-lea. (Nu vă temeți, nu voi fi cuprins de întunericul istoriei dreptului, dacă nu de teama de a încălca competența lui Toma și Francisc, care vor avea cu siguranță un cuvânt de spus în acest sens.!)
Să aruncăm o privire mai atentă asupra regimului contractual pe măsură ce acesta reiese din noul BGB și impactul acestuia asupra activităților comerciale.