Publicitate legată de sănătate - permisă; PRP
Regulamentul UE privind cererile de sănătate reglementează condițiile în care alimentele și alte produse de sănătate pot face publicitate afirmațiilor legate de sănătate.
Utilizarea publicității legate de sănătate este supusă unor cerințe stricte în întreaga Uniune. În special, distribuitorii de produse de sănătate se confruntă, în mod regulat, cu întrebarea în ce măsură pot promova suplimente alimentare, produse dietetice, produse cosmetice etc. cu declarații referitoare la sănătate. Practic, se recomandă întotdeauna prudență atunci când se stabilește o relație de cauzalitate între produsul promovat și organismul fizic. Acestea sunt afirmații legate de sănătate, care sunt permise numai dacă efectul revendicat poate fi de fapt dovedit științific, așa cum OLG Bamberg a confirmat recent din nou (decizia de notificare din 25.09.2017, Az: 3 U 117/17).
În cazul în cauză, instanța a trebuit să decidă cu privire la admisibilitatea publicității unui produs cosmetic, pe care inculpatul a promovat-o cu afirmații precum „nutriția pielii”, promovarea „structurii de susținere a pielii” și „nutriția firelor de colagen”. Mai mult, s-a pretins în acest context că structura pielii se rupe dacă „firele de colagen nu sunt hrănite”, a constatat instanța. OLG Bamberg a considerat că aceste afirmații sunt informații legate de sănătate, deoarece, în ciuda utilizării vocabularului non-medical, se stabilește o anumită relație de cauzalitate între produsul promovat și funcția pielii. Conform articolului 5 alineatul (1a) HCR, astfel de afirmații legate de sănătate sunt permise numai dacă efectul revendicat poate fi dovedit științific. Din punctul de vedere al instanței, inculpatul nu a furnizat dovezi ale presupusei eficacități a produsului promovat și, prin urmare, a respins apelul pârâtului împotriva măsurii impuse acestuia (OLG Bamberg, decizia din 25.09.2017, Az: 3 U 117/17).
Regulamentul privind cererile de sănătate (HCVO)
Regulamentul UE nr. 1924/2006 sau cunoscut și sub denumirea de Regulamentul privind cererile de sănătate (HCVO) din 20 decembrie 2006 a stabilit pentru prima dată reglementări la nivel european privind informațiile nutriționale și legate de sănătate despre alimente. Scopul central al regulamentului este de a standardiza și armoniza reglementările anterior diferite ale statelor membre pentru tratarea afirmațiilor publicitare legate de sănătate despre alimente. Regulamentul privind cererile de sănătate nu se aplică numai produselor alimentare, ci și suplimentelor alimentare, așa cum arată trimiterea din articolul 2 alineatul 1b HCR la definiția din articolul 2 din Directiva 2002/46 CE.
Separarea conceptuală a mențiunilor nutriționale și de sănătate din titlul regulamentului sugerează că există, de asemenea, o diferențiere juridică între cele două grupuri de declarații. Acesta este modul în care „informațiile nutriționale”
orice afirmație care explică, sugerează sau chiar exprimă indirect că un aliment are proprietăți nutriționale deosebit de pozitive (...) (Art. 2 Al. 2 Nr. 4 HCR).
Între timp, o „mențiune de sănătate”
orice informație care explică, sugerează sau chiar exprimă indirect că există o legătură între o categorie de alimente, un aliment sau una dintre componentele sale, pe de o parte, și sănătatea, pe de altă parte (Art. 2 Par. 2 Nr. 5 HCR).
HCR supune apoi ambelor categorii de etichetare a alimentelor propriile dispoziții:
Informații referitoare la sănătate: Principiul interzicerii cu rezervarea permisiunii (Art. 10 HCR)
Una dintre cele mai importante reglementări ale HCR este principiul interdicției cu rezervarea permisiunii în Art. 10. În conformitate cu aceasta, afirmațiile referitoare la sănătate sunt, în general, interzise, cu excepția cazului în care îndeplinesc cerințele specificate la Art. 10. Aceste condiții prealabile includ, printre altele, dovezile științifice ale relației de cauzalitate specificate (articolul 5 alineatul (1a)), precum și faptul că informațiile relevante sunt incluse în lista comunitară de informații admisibile (Regulamentul UE nr. 432/2012) (articolul 13).
Lista comunitară a afirmațiilor permise este rezultatul unui proces de câțiva ani în care Autoritatea Europeană pentru Siguranța Alimentară (EFSA) a efectuat examinarea și evaluarea științifică a aproximativ 44.000 de afirmații de sănătate care au fost prezentate anterior de către statele membre. Comisia Europeană a aprobat în cele din urmă lista tipărită în Regulamentul 432/2012 la 16 decembrie 2012. Lista comunității formulează informațiile permise pentru fiecare dintre substanțele nutritive, substanțele, alimentele și categoriile de alimente enumerate și specifică cerințele pe care trebuie să le îndeplinească un produs pentru a fi autorizat să facă publicitate cu informațiile specificate.
De exemplu, pentru vitamina C, lista comunității include următoarele prevederi:
Prin urmare, numai acele produse cu efect pozitiv al vitaminei C asupra funcției normale a sistemului imunitar în timpul și după o activitate fizică intensă, care conțin suficientă vitamina C pentru consumul lor pentru a asigura un aport zilnic de 200 mg de vitamina C, pot face publicitate. În special, produsul trebuie să conțină o declarație conform căreia efectul pozitiv este atins dacă se iau zilnic 200 mg în plus față de doza zilnică recomandată de vitamina C.
Lista completă a cererilor permise și condițiile de utilizare a acestora sunt, de asemenea, disponibile în Registrul Uniunii, o bază de date interactivă accesibilă tuturor pe site-ul web al Comisiei.
Caz special: informații despre reducerea riscului de îmbolnăvire și informații despre dezvoltarea și sănătatea copiilor (art. 14 HCR)
O excepție de la reglementările enumerate doar sunt informațiile referitoare la sănătate în sensul Art. 14. Aceasta include informații despre reducerea riscului de îmbolnăvire și informații despre dezvoltarea și sănătatea copiilor.
Termenul „afirmație despre reducerea riscului de boală” înseamnă
orice afirmație care explică, sugerează sau chiar exprimă în mod indirect că consumul unei categorii de alimente, al unui aliment sau al unei componente alimentare scade semnificativ un factor de risc pentru dezvoltarea unei boli la om "(Art. 2 Al. 2 Nr. 5 HCVO).
Pe de altă parte, regulamentului îi lipsește o definiție a termenului „informații despre dezvoltarea și sănătatea copiilor”. Conform jurisprudenței BGH, aceasta se referă la informații care afirmă în mod expres o legătură între consumul unui aliment sau una dintre componentele acestuia și o funcție a organismului copilului, precum și informații legate de sănătate și dezvoltare, destinate în mod special consumului copiilor (BGH, Hotărârea din 10.12.2015, Az: I ZR 222/13).
Ordonanța prevede dispoziții speciale pentru informații din aceste două categorii, astfel încât acestea să nu poată fi aprobate prin includerea în lista comunității (a se vedea mai sus), dar trebuie să treacă printr-o procedură de aprobare individuală în conformitate cu articolul 15 și următoarele.
Informatii nutritionale
Conform articolului 8 HCR, utilizarea informațiilor nutriționale este permisă numai dacă sunt îndeplinite cerințele enumerate în mod explicit în anexa la ordonanță. De exemplu, un produs poate fi declarat „sărac în grăsimi” numai dacă produsul conține mai puțin de 3 g grăsimi la 100 g în cazul alimentelor solide sau mai puțin de 1,5 g grăsimi la 100 ml în cazul alimentelor lichide.
Dispoziții separate se aplică informațiilor comparative (art. 9 HCR).
Alte reglementări HCVO: etichetare nutrițională și profiluri nutriționale
HCR conține, de asemenea, dispoziții suplimentare privind informațiile nutriționale și de sănătate despre alimente, cum ar fi etichetarea nutrițională obligatorie și introducerea profilelor nutriționale.
Conform HCR, atunci când se utilizează informații nutriționale și legate de sănătate, există obligația de a eticheta valoarea nutrițională în consecință (articolul 7 HCR). De când Regulamentul UE privind informațiile alimentare nr. 1169/2011 (LMIV) a intrat în vigoare în decembrie 2014, există o obligație la nivelul UE de a eticheta valorile nutriționale pentru aproape toate alimentele preambalate, indiferent dacă sunt utilizate mențiuni nutriționale sau de sănătate.
În cele din urmă, dispozițiile HCR se referă în mod repetat la așa-numitele profiluri nutriționale, pentru care, totuși, nu există o reglementare uniformă până acum. În aprilie 2016, Parlamentul European a decis în cele din urmă să elimine profilurile nutriționale din HCR. Profilele nutriționale ar fi trebuit să stabilească care sunt limitele pe care un produs nu trebuie să le depășească pentru a fi autorizat să facă publicitate cu mențiuni nutriționale sau de sănătate.
Consecințele unor reclamații publicitare inadmisibile legate de sănătate
Distribuitorii de produse de sănătate care își promovează în mod necorespunzător produsele cu mențiuni de sănătate sau nutriționale trebuie să se aștepte la consecințe costisitoare.
Dacă autoritățile de supraveghere descoperă o încălcare a HCR, acestea vor emite mai întâi o ordonanță. În caz de urgență, acest lucru poate fi însoțit de amenzi de până la 15.000 de euro, în conformitate cu secțiunea 15 HWG. O repetare a faptelor greșite, în ciuda unei dispoziții anterioare, poate fi chiar pedepsită cu închisoare de până la un an (§ 14 HWG).
În plus față de autoritățile de supraveghere de stat, totuși, companiile concurente și asociațiile de concurență pot emite, de asemenea, avertismente rentabile în cazul încălcării HCR. Se rezumă un avertisment în sensul dreptului concurenței, determinarea unui act anticoncurențial combinat cu cererea de a depune o declarație de încetare și renunțare care a fost pedepsită. Actul anticoncurențial în acest caz este utilizarea unor mențiuni neautorizate de sănătate sau nutriție. Deoarece aceasta este o încălcare a Art. 10 HCR, care este un regulament de comportament al pieței i.S.d. § 3a Abs. 1 UWG trebuie să fie calificat și poate provoca astfel un avertisment. Jurisprudența justifică clasificarea art. 10 HCR în temeiul dreptului concurenței cu faptul că nerespectarea dispoziției poate conduce la concurență în detrimentul concurenților și consumatorilor în sensul 3 (1) Versiunea veche UWG afectată vizibil (de exemplu, BGH, hotărârea din 10.12.2015 - I ZR 222/13; BGH, hotărârea din 09.10.2013 - I ZR 162/13, BGH, hotărârea din 17.01. 2013 - I ZR 5/12).
Un avertisment include de obicei cererea de a depune o declarație de încetare și renunțare, pentru care este adesea atașată o probă de scrisoare. Subiectul unei astfel de declarații este obligația de a se abține de la comportamentul avertizat în viitor și în cazul unei încălcări, adică în cazul în care comportamentul se repetă pentru a plăti o penalitate contractuală la discreția debitorului. În orice caz, o declarație de încetare și renunțare nu ar trebui să fie semnată sau modificată independent fără o examinare legală prealabilă.
Având în vedere consecințele semnificative ale încălcărilor HCR, distribuitorii de produse de sănătate ar trebui să verifice cu atenție în prealabil și, dacă este necesar, să solicite consiliere juridică cu privire la cadrul în care pot face publicitate suplimentelor alimentare, tratamentelor, dietelor sau produselor cosmetice cu mențiuni legate de sănătate.
Tim Reichelt (avocat și avocat specialist în dreptul muncii)